Origine des fonds pour l'EB-5 : remonter chaque dollar jusqu'à sa source

Pour l'EB-5, l'USCIS ne vérifie pas seulement que votre argent suffit : il veut savoir d'où il vient et quel chemin il a pris. Un dossier bien documenté sur ce point élimine l'un des points de rupture classiques de la procédure.

L'EB-5 porte sur des sommes importantes : au moins 800 000 $ dans une zone ciblée, sinon 1 050 000 $. Le montant exact et ce qui compte comme capital sont détaillés dans notre article sur le montant d'investissement EB-5. Ici, il s'agit de la deuxième question que l'USCIS pose à chaque investisseur, et sur laquelle beaucoup de dossiers perdent du temps : d'où vient l'argent, et comment est-il arrivé là où il travaille aujourd'hui ?

Les avocats américains parlent de source of funds et de path of funds : la source et le parcours. Vous devez prouver les deux, sans lacune et en anglais.

1Ce que l'USCIS veut savoir sur votre argent pour l'EB-5

Sur ce point, la loi est d'une clarté inhabituelle. L'investisseur doit démontrer que le capital de l'investissement minimum et tout argent servant à payer les frais administratifs et les droits liés à l'investissement proviennent d'une source licite et ont été acquis de manière licite. C'est ce que prévoit l'INA 203(b)(5)(L), introduit par l'EB-5 Reform and Integrity Act de 2022 et applicable aux pétitions déposées à partir du 14 mai 2022.

S'y ajoute la règle de base issue de la définition du capital : un actif acquis directement ou indirectement de manière illicite n'est pas du capital. Cela vaut expressément aussi pour les liquidités issues de prêts garantis par de tels actifs. Emprunter sur une maison qui n'a pas elle-même été acquise proprement ne fait donc que déplacer le problème.

Le critère d'examen est la prépondérance de la preuve, en anglais preponderance of the evidence. Vous n'avez pas à lever tous les doutes, mais votre version doit être plus probable qu'improbable. Cela paraît généreux. En pratique : chaque affirmation exige un document, et chaque document doit s'enchaîner avec l'étape suivante.

L'examen a lieu deux fois. D'abord avec votre pétition : le formulaire I-526E pour un investissement via un Regional Center, ou I-526 pour un investissement direct. La différence est expliquée dans l'article Regional Center ou investissement direct. Plus tard, lors de la demande de levée des conditions, l'USCIS réexamine le capital et vérifie qu'il est resté investi.

2Les documents exigés par la loi

L'INA 203(b)(5)(L)(ii) énumère ce qu'une pétition doit contenir selon le cas. La liste est courte, ses effets sont longs :

• Documents commerciaux et fiscaux : documents d'immatriculation des sociétés étrangères, déclarations fiscales des sociétés et déclarations personnelles de toute nature déposées au cours des sept dernières années auprès de toute administration fiscale, aux États-Unis ou ailleurs, ainsi que toute autre preuve relative à une source de capital ou de frais.
• Jugements et procédures : copies certifiées des jugements portant sur des créances pécuniaires contre vous, et pièces relatives à toute procédure publique civile, pénale ou administrative en cours, ainsi qu'aux procédures civiles privées pouvant entraîner une obligation de paiement, devant tout tribunal du monde.
• Personnes qui effectuent les virements : l'identité de toute personne qui vire pour vous aux États-Unis de l'argent utilisé pour l'investissement minimum.

Sept ans de déclarations fiscales posent rarement problème aux Européens, car les documents existent. Ils sont simplement dispersés : chez l'expert-comptable, sur le portail fiscal, dans le classeur de l'ancienne société. Si vous avez vécu dans plusieurs pays, par exemple quelques années en Suisse et auparavant en France, il vous faut les deux séries. Pour les pétitions antérieures au 14 mai 2022, la réglementation exigeait cinq années de déclarations ; les sept ans s'appliquent à tout ce qui est déposé après.

Côté jugements : même un vieux litige avec un fournisseur compte s'il a entraîné ou peut entraîner une obligation de paiement. S'il n'y a rien, dites-le expressément. Dans un dossier, une phrase manquante fait l'effet d'une page manquante.

3Source et parcours : source of funds et path of funds

La source, c'est la manière dont vous avez gagné l'argent. Le parcours, c'est le chemin qu'il a suivi jusqu'à la société américaine. L'USCIS exige les deux : selon le Policy Manual, vous devez documenter le parcours des fonds pour montrer que l'investissement a été ou sera réalisé avec votre propre argent.

Un exemple : il y a six ans, vous avez cédé des parts de votre société, placé le prix sur un compte d'épargne, puis transféré le tout sur un portefeuille-titres, liquidé il y a trois mois. La source est prouvée par l'acte de cession et l'avis d'imposition. Le parcours, par les relevés à chaque étape : encaissement du prix, transfert vers le portefeuille, vente, virement. S'il manque une étape, une lacune apparaît, et du point de vue de l'administration, n'importe quel autre argent pourrait s'y loger.

3.1Espèces, comptes mixtes, détours

Ce qui fragilise la chaîne est presque toujours la même chose : des espèces déposées, un compte où convergent de nombreuses sources, des virements passant par des tiers. Un compte mixte n'est pas interdit, mais vous devez alors montrer qu'il contenait suffisamment d'argent propre au moment du virement sortant. Le plus simple : un compte dédié, alimenté uniquement par les fonds justifiés, d'où part l'investissement.

3.2Qui effectue le virement

Si ce n'est pas vous qui virez, mais votre société, votre conjoint ou l'un de vos parents, la pétition doit nommer cette personne. Prévoyez donc tôt le compte d'où partira l'argent. La loi impose en outre à l'USCIS de vérifier, avant toute approbation, que ni vous ni un employeur lié à vous ne figurez sur la liste de sanctions du Trésor américain (OFAC).

3.4Compter en dollars, pas en euros

Le capital est évalué à sa valeur de marché en dollars US au moment de l'investissement. Si votre épargne est en euros ou en francs, prévoyez une marge pour le taux de change. Le Policy Manual mentionne expressément que les fonds peuvent être conservés sur un compte séquestre aux États-Unis pour éviter les questions liées à de fortes variations de change. Les conditions de déblocage d'un tel compte séquestre (escrow) sont expliquées dans l'article sur le montant d'investissement.

4Les sources courantes et leurs justificatifs

Pour la plupart des investisseurs européens, l'argent provient de quelques sources : une longue carrière, sa propre entreprise, l'immobilier ou un héritage. Le tableau ci-dessous montre quels documents prouvent la source et lesquels prouvent le parcours. Ce n'est pas une liste officielle, mais la traduction des obligations légales en pièces qui existent réellement.

Trois conseils tirés de notre travail sur ce type de dossiers :

• L'argent ancien a besoin d'un point de départ. Si vous épargnez depuis 20 ans, vous ne pourrez pas produire chaque fiche de paie. Les avis d'imposition au fil des années montrent alors que revenus et patrimoine concordent, et les relevés bancaires en montrent la constitution.
• Une cession d'entreprise est une chaîne, pas une pièce. Le contrat de cession montre le prix, mais seuls la création, les apports et les comptes annuels prouvent que l'entreprise elle-même a été bâtie proprement.
• Pour un héritage, le défunt compte aussi. L'USCIS veut voir que le patrimoine a été constitué licitement par le défunt. Un acte de notoriété prouve qui hérite, pas d'où vient le patrimoine.

5Donation et prêt : autorisés, mais avec un double dossier

Depuis le 14 mai 2022, la loi autorise expressément que de l'argent donné ou prêté compte dans l'investissement minimum. Deux conditions : l'argent a été donné ou prêté de bonne foi, et pas dans le but de contourner les règles sur les sources autorisées, par exemple pour blanchir l'argent d'activités illégales.

La contrepartie, c'est un second dossier. En cas de donation, le donateur doit fournir les documents fiscaux, professionnels et judiciaires que vous auriez sinon fournis vous-même. En cas de prêt, cela vaut pour le prêteur, sauf s'il s'agit d'une banque. Si vos parents vous donnent 300 000 euros, il vous faut donc aussi leurs documents fiscaux et leur déclaration sur les jugements et procédures.

5.1Prêt garanti par vos propres actifs

Un crédit bancaire que vous garantissez avec votre propre patrimoine peut constituer du capital. Le Policy Manual pose trois conditions : vous êtes personnellement et principalement responsable du crédit, la garantie vous appartient, et aucun actif de la société américaine dans laquelle vous investissez ne sert de garantie. Le crédit compte au maximum à hauteur de la valeur de marché de la garantie. Une hypothèque sur votre appartement peut donc faire partie de la solution, à condition que l'appartement ait été acquis de façon irréprochable.

6Les frais aussi doivent avoir une origine irréprochable

Un point que beaucoup négligent : l'obligation d'origine licite ne vaut pas seulement pour l'investissement minimum, mais aussi pour l'argent qui paie les frais administratifs du Regional Center, l'avocat et les autres coûts de l'investissement. Et ces frais ne peuvent pas être prélevés sur le capital. Selon le Policy Manual, les frais administratifs, de gestion, d'avocat, d'intermédiation et de syndication qui réduisent le capital destiné au projet ne comptent pas dans l'investissement minimum : ils doivent être payés en plus.

Pour le dossier, cela signifie : planifiez ensemble la source de l'investissement et celle des frais. Si vous justifiez l'investissement par la vente d'une entreprise et payez les frais depuis un autre compte, vous devez justifier deux sources. Les frais à prévoir sont détaillés dans notre article sur le coût total de l'EB-5.

7Traductions et lacunes qui font perdre du temps

Selon 8 CFR 103.2(b)(3), tout document en langue étrangère doit être accompagné d'une traduction anglaise intégrale, certifiée complète et exacte par le traducteur, avec son attestation qu'il maîtrise la langue. Avis d'imposition, actes notariés et extraits du registre foncier : on arrive vite à des centaines de pages. Commencer les traductions seulement après avoir choisi le projet, c'est perdre des semaines.

Les lacunes qui bloquent souvent un dossier :

• un compte dont les relevés manquent sur un ou deux ans, parce que la banque ne les propose plus en ligne ;
• un dépôt en espèces sans justificatif d'origine ;
• une société dont les premiers comptes annuels sont introuvables ;
• une donation sans acte écrit ni documents du donateur ;
• un prêt garanti par la société américaine elle-même.

Chacune de ces lacunes peut être comblée si on la repère tôt. Les banques délivrent d'anciens relevés sur demande, les experts-comptables ont des archives, et pour une donation, on peut établir après coup un acte daté et signé qui décrit l'opération réelle. Ce qui ne se rattrape pas, c'est une fausse déclaration : une pétition fondée sur des informations sciemment fausses est rejetée ou révoquée par l'USCIS.

8Dans l'ordre : d'abord les justificatifs, ensuite le projet

Une erreur classique avec l'EB-5, c'est le mauvais ordre. On choisit un projet, on signe, on vire les fonds, puis on cherche les documents. Mieux vaut faire l'inverse :

1. Définir les sources. D'où vient le capital, d'où viennent les frais ? Une source se justifie plus facilement que cinq.
2. Réunir les documents. Sept ans de déclarations fiscales, les justificatifs de chaque source, les relevés de toute la chaîne, les documents des donateurs ou prêteurs privés.
3. Faire traduire. Tout ce qui n'est pas en anglais, avec l'attestation du traducteur.
4. Planifier le parcours. Depuis quel compte, dans quelle devise, par quelle étape ?
5. Ensuite, le projet. Comment évaluer un projet : consultez notre article sur l'analyse de projet.

Si vous avez déjà un E-2, vous connaissez la question posée au consulat, mais avec d'autres critères : la vérification de l'origine des fonds pour l'E-2 est expliquée dans notre article sur l'origine des fonds E-2. Pour l'EB-5, les exigences sont fixées expressément par la loi et plus complètes. La comparaison des deux voies se trouve dans l'article Visa E-2 ou green card EB-5, et pour passer de l'E-2 à l'EB-5, la procédure est décrite sous Concurrent Filing.

Au final, votre dossier raconte une histoire que quelqu'un d'autre peut vérifier chiffres en main : ici vous avez gagné, ici vous avez épargné, ici vous avez vendu, ici l'argent est arrivé. Moins il y a d'étapes, plus elle se lit vite.

L'essentiel

• Pour l'EB-5, vous devez prouver que votre capital et l'argent de tous les frais proviennent d'une source licite et sont arrivés aux États-Unis par une voie licite.
• La loi exige notamment les déclarations fiscales des sept dernières années, les documents relatifs aux jugements et procédures, et le nom de toutes les personnes qui virent de l'argent aux États-Unis pour vous.
• Donations et prêts sont autorisés s'ils ont été consentis de bonne foi ; le donateur ou le prêteur privé doit alors lui aussi fournir ses documents.
• Tout document en langue étrangère doit être accompagné d'une traduction anglaise intégrale et certifiée.

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