Trasformare una LLC in C Corporation: tre strade e cosa vede il fisco

Molte aziende nascono come LLC, perché è semplice da costituire e flessibile da gestire. Prima o poi però non basta più: un investitore vuole azioni privilegiate, i collaboratori devono ricevere stock option, oppure gli utili devono restare nella società ed essere tassati lì all'aliquota della corporation. A quel punto la domanda è: come diventa una C Corporation la tua LLC? Questa pagina ti mostra le tre strade, cosa chiede il Delaware, come l'IRS tratta il passaggio e cosa vale se la società non arriva dagli USA ma dall'estero, per esempio dall'Italia o dalla Svizzera. Non promette alcun risparmio fiscale: quale strada fa per te dipende dal tuo caso.

1Due livelli: diritto societario e diritto tributario

Negli USA ci sono due risposte alla domanda su cosa sia una società. Il diritto societario del singolo stato dice se è una LLC, una corporation o una partnership. Il diritto tributario federale dice come la tassa l'IRS. Le due cose sono collegate, ma non coincidono.

Una società costituita per legge come corporation è sempre tassata come corporation, secondo 26 CFR 301.7701-2(b)(1). Una LLC invece è una eligible entity: secondo 26 CFR 301.7701-3 può scegliere. Senza elezione, una LLC con un solo socio fiscalmente non esiste (è una disregarded entity) e una LLC con più soci è una partnership. Con l'elezione viene tassata come association, cioè come una corporation.

Ne derivano tre strade verso la corporation. La tabella le mette a confronto, le sezioni seguenti le spiegano.

2Prima strada: l'elezione con Form 8832

La strada più semplice passa solo dal fisco. La LLC presenta all'IRS il Form 8832, Entity Classification Election, e sceglie di essere tassata come association. Sul piano societario non cambia nulla: la LLC resta una LLC, con Operating Agreement e quote invece di azioni. Sul piano fiscale, da quel momento paga lei stessa l'imposta della corporation: il 21 per cento a livello federale.

Le regole sui tempi sono strette. Secondo le Instructions del Form 8832, l'elezione può avere effetto al massimo 75 giorni prima del deposito e al massimo 12 mesi dopo. Una copia va allegata alla dichiarazione dei redditi della società per l'anno dell'elezione. E chi ha cambiato una volta, secondo 26 CFR 301.7701-3(c)(1)(iv), non può cambiare di nuovo per elezione nei 60 mesi successivi, a meno che l'IRS non lo consenta perché nel frattempo la società appartiene in maggioranza a nuovi proprietari.

Ai fini fiscali, il regolamento al § 301.7701-3(g) descrive cosa si considera avvenuto con l'elezione. Se la LLC è una partnership, conferisce tutto il patrimonio e le passività nell'association in cambio di azioni e distribuisce subito le azioni ai soci. Se è una disregarded entity, è il proprietario a conferire patrimonio e passività della LLC in cambio di azioni.

Per un'azienda che cerca investitori, questa strada è spesso solo un passaggio intermedio. Gli investitori comprano azioni di una corporation, e i piani di stock option sono pensati per le azioni. Se ti serve una corporation anche sul piano societario, scegli una delle altre due strade.

3Seconda strada: la conversion secondo il diritto del Delaware

Il Delaware consente alla LLC di trasformarsi in corporation senza sciogliersi. Due norme lavorano insieme. 6 Del. C. § 18-216 permette alla Delaware LLC di trasformarsi in corporation o in un'altra forma giuridica. 8 Del. C. § 265 regola il lato della corporation: qualsiasi altra società, LLC comprese in modo esplicito, può diventare una corporation del Delaware. Vale anche per una LLC di un altro stato, se il suo diritto consente la trasformazione.

3.1L'approvazione

Come approvano i soci lo stabilisce prima di tutto l'Operating Agreement. Se contiene una regola per la trasformazione, vale quella. Se manca, vale la regola prevista per la fusione. Se manca anche quella e l'accordo non vieta la trasformazione, secondo il § 18-216(b) serve l'approvazione dei soci che detengono più del 50 per cento delle quote di utile. L'Operating Agreement può anche escludere del tutto la trasformazione. Conviene quindi stabilire già alla costituzione come si decide un passaggio futuro; trovi di più nella nostra pagina sull'Operating Agreement.

3.2Il deposito

Secondo il § 265(b), la società deposita contemporaneamente due documenti: il Certificate of Conversion to Corporation e il Certificate of Incorporation della futura corporation. Il Certificate of Conversion indica quando e dove è stata costituita la LLC, il suo nome e tipo e il nome della corporation. La società può anche adottare un Plan of Conversion che fissa le condizioni e la conversione delle quote. Secondo il tariffario del 1 agosto 2026, la tassa statale è di 184 $ per la conversion e a partire da 109 $ per il Certificate of Incorporation; a questo si aggiungono le imposte arretrate della società che si trasforma.

3.3Gli effetti

Con la registrazione la LLC è una corporation. Secondo il § 265(f) e il § 18-216(c), per il diritto del Delaware resta la stessa società: patrimonio, crediti e diritti restano suoi, così come i debiti, e i creditori conservano le loro garanzie. Non c'è liquidazione né trasferimento di singoli beni. Secondo il § 265(d), la sua esistenza si considera iniziata con la costituzione della LLC. Le quote dei soci, secondo il § 265(j), vengono convertite in azioni o liquidate in altro modo.

Se invece la Delaware LLC diventa una società di un altro stato, secondo il § 18-216(e) deposita un Certificate of Conversion to Non-Delaware Entity; con la sua registrazione cessa di essere una Delaware LLC.

4Terza strada: una nuova Inc

La terza strada è costituire una nuova corporation in cui confluisce l'attività. I soci possono conferire le loro quote della LLC nella nuova Inc in cambio di azioni, e la LLC ne diventa la controllata. Oppure la LLC conferisce il suo patrimonio e distribuisce le azioni ai soci. Oppure le società si fondono. In Rev. Rul. 2004-59 l'IRS cita espressamente Rev. Rul. 84-111, che descrive tre percorsi di questo tipo e mostra che possono portare a valori fiscali e periodi di detenzione diversi.

Questa strada è più macchinosa, perché contratti, conti e autorizzazioni devono passare a una nuova società, salvo che restino alla controllata. Può però avere senso se la LLC non ha sede in Delaware e il suo stato non prevede la trasformazione, oppure se la LLC deve restare in vita come controllata.

5Cosa vede l'IRS nella trasformazione

Sulla trasformazione di una partnership secondo il diritto statale l'IRS si è pronunciata in Rev. Rul. 2004-59. Se una società tassata come partnership si trasforma in corporation in base a una legge che non richiede un trasferimento effettivo, viene trattata come in un'elezione secondo il § 301.7701-3. Si considera che la partnership conferisca tutto il patrimonio e le passività nella corporation in cambio di azioni e distribuisca subito le azioni ai soci. La conversion secondo 8 Del. C. § 265 non richiede alcun trasferimento: secondo il § 265(f) il patrimonio resta alla società, che cambia solo forma giuridica.

Per la LLC con un solo socio, il regolamento descrive il passaggio tramite elezione come un conferimento da parte del proprietario in cambio di azioni. Come vada trattata nel dettaglio una conversion secondo il diritto statale fa parte della verifica fiscale da fare prima del passo.

Se dal conferimento nasca un utile dipende dal resto del diritto tributario. Secondo 26 U.S.C. § 351(a), quando si trasferiscono beni a una corporation esclusivamente in cambio di azioni non si rileva né utile né perdita, a condizione che dopo il trasferimento chi ha conferito controlli la corporation ai sensi della legge. Se questi requisiti siano soddisfatti, se debiti, contanti o soci stranieri cambino qualcosa e come risultino poi i valori fiscali e i periodi di detenzione va verificato ogni volta. Lo stesso regolamento precisa che il passaggio va valutato alla luce di tutte le norme pertinenti e dei principi generali, compresa la step transaction doctrine.

Dopo la trasformazione valgono gli obblighi della corporation. Ogni anno presenta il Form 1120 e, se almeno un quarto appartiene a una persona straniera, anche il Form 5472. Come viene tassata la corporation negli USA lo trovi nella nostra pagina sulla tassazione della US corporation.

E poi c'è il tuo Paese. Per lo Stato in cui risiedi, il passaggio da LLC a corporation può essere un evento fiscale a sé, soprattutto se finora ha inquadrato la LLC in modo diverso dalla nuova corporation. Anche questo rientra nella stessa verifica, insieme al tuo commercialista in Italia o in Svizzera.

6Domestication: una società estera diventa Delaware Corporation

Il Delaware non accoglie solo società di altri Stati americani. Secondo 8 Del. C. § 388, una società costituita secondo il diritto di un altro Paese può diventare una corporation del Delaware. Per farlo deposita contemporaneamente un Certificate of Corporate Domestication e un Certificate of Incorporation. Il Certificate of Domestication indica quando e dove la società è stata costituita, la sua denominazione precedente e lo Stato in cui aveva la sede o l'amministrazione centrale. La tassa statale è di 234 $, più almeno 109 $ per il Certificate of Incorporation.

La condizione è al § 388(h): la domestication deve essere approvata nel modo richiesto dallo statuto della società o dal diritto del suo Paese d'origine. Il Delaware accoglie quindi la società, ma non decide se questa possa lasciare il suo Paese. Se la società continua a esistere secondo il diritto d'origine, il Delaware la tratta come un'unica società che esiste in base a entrambi gli ordinamenti.

7L'ordine dei passaggi nella pratica

Elezione, conversion o nuova Inc: i passaggi seguono quasi sempre lo stesso ordine.

• Prima il motivo. Cosa chiede l'investitore: quali classi di azioni, quale board, quale Stato? Un term sheet risponde a molte di queste domande.
• Poi l'operating agreement. Chi deve approvare, il contratto esclude la trasformazione, ci sono diritti di prelazione o regole di liquidazione dei soci?
• Poi le tasse, negli USA e nel tuo Paese, prima di depositare qualsiasi documento. Il momento in cui la trasformazione ha effetto fa parte di questa verifica.
• Poi i documenti: Plan of Conversion, Certificate of Conversion e Certificate of Incorporation, bylaws, delibere del primo board ed emissione delle azioni.
• Infine tutto il resto: aggiornare le registrazioni negli altri Stati, informare banca e controparti e segnare in calendario gli obblighi fiscali della corporation.

Se sai fin dall'inizio che arriveranno investitori, salti la deviazione e costituisci subito una Inc. Cosa tenere presente, dalle azioni dei fondatori all'elezione 83(b), lo trovi nella nostra pagina Costituire una Delaware Inc.

8Dove porta la trasformazione

La corporation in cui si trasforma la tua LLC è poi una normale Inc, con board, officer, relazione annuale e franchise tax. Puoi anche costituire direttamente una Delaware Corporation dalla nostra pagina Delaware C-Corporation; la panoramica su tutti e sei gli Stati è in Costituire una US corporation. Se vuoi portare un'intera azienda europea sotto una società del Delaware, si tratta di un'operazione affine ma distinta, descritta nella nostra pagina sul Delaware Flip.

In sintesi

• Diritto societario e diritto tributario sono due piani diversi: una LLC può diventare corporation, oppure restare LLC ed essere solo tassata come una corporation.
• L'elezione con il Form 8832 può retroagire al massimo di 75 giorni e decorrere al massimo 12 mesi nel futuro; dopo, un nuovo cambio è bloccato per 60 mesi.
• In Delaware una LLC diventa corporation senza liquidazione, secondo 6 Del. C. § 18-216 e 8 Del. C. § 265; resta la stessa società, con i suoi contratti, il suo patrimonio e i suoi debiti.
• Per la partnership, secondo la Rev. Rul. 2004-59 l'IRS tratta la trasformazione come un conferimento di tutti i beni alla corporation in cambio di azioni, seguito dalla distribuzione ai soci.
• Una società estera può diventare Delaware Corporation secondo 8 Del. C. § 388, se il diritto del suo Paese d'origine lo consente.

Come ti aiutiamo

• Costituire una CorporationLa Corporation USA (Inc) per crescita, investitori e visto.
• Struttura fiscaleLa struttura pulita tra società madre e controllata USA, o tra te e la tua società americana, concordata con il tuo commercialista.
• Consulenza sulla costituzione societariaForma giuridica, Stato e conseguenze fiscali, prima di decidere.