Delaware Flip: perché le startup mettono una holding americana sopra la propria società

Un'azienda straniera può scegliere una nuova holding in Delaware per diversi motivi:

• Gli Stati Uniti restano il mercato più importante per il venture capital e le altre fonti di finanziamento privato.
• Alcune delle principali borse del mondo sono negli Stati Uniti. Un IPO e la quotazione al NYSE o al NASDAQ danno di solito accesso a più capitale e più liquidità.
• La vendita a investitori americani è spesso vista come la «exit strategy» ideale. Una nuova società negli USA può facilitarla.
• Per un'azienda americana è più semplice vendere prodotti a imprese americane o straniere di quanto lo sia per un'azienda straniera.

Una holding americana raggiunge tutti questi obiettivi. Per questo sempre più aziende non americane (anche quelle che oggi operano poco o per niente negli USA) scelgono di costituire una holding in Delaware, spesso in occasione di round di private equity, venture capital o altri finanziamenti privati.

1Perché una società americana?

Negli anni, i fondi di private equity e venture capital americani hanno investito molto tempo ed energie per definire standard per la complessa documentazione legata ai loro investimenti. In generale si sentono anche più a loro agio con gli strumenti societari a disposizione di una società americana. Sanno per esempio come strutturare i diritti delle azioni privilegiate secondo il diritto societario statunitense.

Inoltre molti fondi di venture capital e private equity ritengono che una società americana offra possibilità di exit più vantaggiose, tramite M&A o IPO. I motivi in sintesi:

• I mercati pubblici americani restano attraenti per gli investitori. Anche le aziende non americane possono quotarsi negli USA, ma la procedura può essere più costosa e onerosa rispetto a quella di un'azienda americana. Ad alcuni investitori istituzionali americani è inoltre vietato acquistare titoli di società non americane. Banchieri d'investimento e fondi di venture capital sostengono spesso che la quotazione di un'azienda americana al NASDAQ possa portare numerosi vantaggi all'azienda e agli investitori, tra cui una valutazione più alta e più liquidità (che a sua volta permette agli investitori di uscire con meno svantaggi). Alcuni operatori di mercato ritengono che questo «vantaggio di casa» possa essere uno dei motivi principali dei rendimenti più bassi dei fondi di venture capital stranieri rispetto a quelli americani.
• Molti potenziali investitori hanno sede negli USA e di norma conoscono meglio i meccanismi e la struttura di una società target americana.

2Perché una Delaware Corporation?

Negli USA il diritto societario è di competenza dei singoli Stati. Il Delaware ha uno dei sistemi giuridici più evoluti, completi e rispettati del Paese. Per questo il Delaware è la giurisdizione preferita da chi cerca prevedibilità e certezza nelle operazioni complesse, ed è per questo che la maggior parte delle grandi aziende americane è registrata in Delaware.

Alcune norme del diritto societario del Delaware semplificano sia la gestione quotidiana sia gli eventi importanti, come mostrano questi esempi:

• Gli azionisti di una società del Delaware possono deliberare per consenso scritto a maggioranza semplice, mentre in molte altre giurisdizioni serve l'unanimità o una cosiddetta «super maggioranza».
• Una società del Delaware può realizzare una fusione prevista dalla legge con l'approvazione della maggioranza semplice degli azionisti. La certezza di poter superare una minoranza scontenta può rendere una società target in Delaware più attraente per i potenziali investitori. Allo stesso modo, secondo il diritto del Delaware una società può vendere (quasi) tutti i suoi beni con l'approvazione della maggioranza semplice.

Soprattutto, le società del Delaware e i loro investitori possono contare su un enorme patrimonio di esperienza nella strutturazione di accordi di finanziamento e di corporate governance, per esempio sulle condizioni delle azioni privilegiate e sui diritti di voto degli investitori, con grande prevedibilità e certezza.

3Come funziona

Il passaggio da una società straniera a una Delaware Corporation avviene di solito tramite uno scambio di azioni tra la nuova società del Delaware e gli azionisti della società straniera. Dopo lo scambio, l'azionariato della Delaware Corporation rispecchia quello che aveva la società non americana. La società non americana diventa quindi una controllata al cento per cento della Delaware Corporation. Inoltre tutte le opzioni in essere sull'acquisto di azioni della società non americana vengono sostituite con opzioni sull'acquisto di azioni della nuova capogruppo del Delaware.

4Aspetti fiscali

Le possibili conseguenze fiscali di una trasformazione sono molto complesse e vanno analizzate e valutate con cura. Sia l'azienda sia gli azionisti dovrebbero farsi consigliare a fondo da esperti fiscali prima del flip.

Per quanto possibile, una trasformazione ben strutturata dovrebbe essere fiscalmente neutra sia per l'azienda non americana sia per i suoi azionisti (e titolari di opzioni) attuali. I vantaggi fiscali di cui godono l'azienda non americana e i suoi azionisti (e titolari di opzioni) dovrebbero restare intatti (per esempio il «riporto» dei periodi di detenzione e del costo fiscale originario ai fini dell'imposta sulle plusvalenze).

5Sede fiscale della società americana

Dopo il flip, la Delaware Corporation è una holding senza attività operativa. Il suo unico bene (almeno all'inizio) è il 100% del capitale della società non americana. Col tempo può convenire all'azienda gestire parte o tutta l'attività esistente direttamente tramite la capogruppo in Delaware.

6Possibili svantaggi

La struttura con holding in Delaware ha potenziali vantaggi ma anche potenziali svantaggi. Tra le possibili insidie:

• Le implicazioni fiscali sono complesse e richiedono un'analisi dettagliata. Non rispettare queste regole e requisiti molto specifici potrebbe far perdere preziosi vantaggi fiscali o avere altre conseguenze negative.
• Con una capogruppo in Delaware l'azienda può trovarsi esposta al rischio di contenziosi negli USA prima di quanto accadrebbe altrimenti. Senza presenza negli USA, questo rischio potrebbe essere minore.
• Se alla fine l'azienda sceglie di quotarsi in una borsa straniera, la struttura con holding in Delaware può complicare parecchio il rispetto delle norme. In particolare l'azienda è soggetta alle leggi americane sui titoli e può emettere titoli solo sulla base di una registration statement efficace presso l'autorità di vigilanza americana (Securities and Exchange Commission) o di un'esenzione da questo obbligo.

7Flip sì o no?

Costituire una nuova holding in Delaware è un'impresa importante: richiede molto tempo a management e soci e il coinvolgimento di consulenti legali, contabili e fiscali. Più l'azienda cresce, più il processo si complica, perché anche la struttura del capitale e i rapporti commerciali diventano più articolati. Per questo il management fa bene a valutare già nelle prime fasi di finanziamento se un Delaware Flip ha senso. Nonostante gli ostacoli, il flip può aprire una strada promettente verso nuovi finanziamenti e una crescita di valore nel lungo periodo.

Perché il Delaware piace tanto a grandi gruppi e investitori lo scopri nelle nostre pagine Ecco perché il Delaware attira le grandi aziende americane e Il Delaware spiegato semplice; tutto il resto lo trovi nel nostro hub Delaware. Qui scopri come costituiamo per te una Delaware C-Corporation.

In sintesi

• Con il Delaware Flip una nuova holding del Delaware viene messa sopra la società straniera, spesso in occasione di round di private equity o venture capital.
• I motivi: il mercato più grande per il venture capital, le quotazioni al NYSE o al NASDAQ, la vendita a investitori americani e investitori che conoscono i meccanismi di una Delaware Corporation.
• Tecnicamente il flip avviene con uno scambio di azioni: gli azionisti diventano titolari della Delaware Corporation, la società straniera diventa sua controllata al cento per cento e le opzioni vengono sostituite con opzioni della nuova capogruppo.
• Dal punto di vista fiscale il flip è complesso. L'obiettivo è una trasformazione fiscalmente neutra, e azienda e azionisti si fanno consigliare prima.
• Gli svantaggi sono un rischio di contenzioso negli USA anticipato e le leggi americane sui titoli in caso di futura quotazione in una borsa straniera. Prima valuti il flip, più sarà semplice.

Come ti aiutiamo

• Costituire una CorporationLa Corporation USA (Inc) per crescita, investitori e visto.
• Holding in DelawareLa holding sopra le tue società americane, con un'unica dichiarazione dei redditi.
• Struttura fiscaleLa struttura pulita tra società madre e controllata USA, o tra te e la tua società americana, concordata con il tuo commercialista.
• Consulenza sulla costituzione societariaForma giuridica, Stato e conseguenze fiscali, prima di decidere.