NIW para empresarios: cuándo tu proyecto se sostiene sin empleador

A primera vista, el National Interest Waiver encaja a la perfección con los empresarios: no necesitas un empleador que responda por ti ni una inversión de importe fijado por ley. Pero, si miras más de cerca, exige más que una buena idea de negocio. USCIS dedica a los fundadores una sección propia del Policy Manual, y empieza diciendo que no todo empresario cumple los requisitos. Esta guía te muestra dónde están los obstáculos y qué pruebas menciona expresamente la autoridad.

Para la mayoría de las green cards necesitas a alguien que firme por ti: un empleador, un familiar, un proyecto de inversión. El EB-2 NIW es una de las excepciones, y por eso resulta especialmente interesante para empresarios de España y del resto de Europa. Puedes presentar la petición tú mismo, aunque dirijas tu propia empresa o quieras fundarla. Lo que tienes que demostrar figura en una sección propia del Policy Manual de USCIS. Esta guía la recorre paso a paso.

1Por qué el test Dhanasar también está pensado para fundadores

Hasta finales de 2016, USCIS evaluaba el National Interest Waiver con un criterio de 1998. En Matter of Dhanasar, la Administrative Appeals Office lo anuló con un argumento llamativo: el test antiguo había resultado especialmente inadecuado para valorar peticiones de trabajadores por cuenta propia, como los empresarios. Ya la decisión anterior reconocía que hay profesiones en las que se trabaja esencialmente por cuenta propia, sin un empleador que pueda solicitar una Labor Certification. Aun así, no cambió el test.

El nuevo criterio recoge expresamente esta situación. En el tercer paso, Dhanasar pone como ejemplo que, para un empresario o un inventor independiente que desarrolla su proyecto por su cuenta, puede ser poco práctico conseguir una oferta de trabajo de un empleador estadounidense. Desde 2022, el Policy Manual de USCIS tiene una sección propia para empresarios. Describe a quienes desarrollan su proyecto a través de una sociedad en EE. UU. en la que participan o participarán y en la que desempeñan un papel activo y central. Cómo funcionan en general los tres pasos lo explica la guía sobre el test Dhanasar.

2El primer obstáculo: ¿es tu ocupación una profesión?

Antes del test Dhanasar, USCIS comprueba si encajas en la categoría EB-2. Para los titulados, la puerta es el Advanced Degree: un título superior al bachelor o un bachelor con cinco años de experiencia profesional progresiva en la materia. A esto se suma una condición en la que los empresarios tropiezan más que otros. La ocupación con la que llevas a cabo tu proyecto debe ser una profesión, es decir, una ocupación cuyo requisito de acceso es un bachelor. USCIS examina caso por caso si esto se cumple en la ocupación detrás de tu proyecto, y menciona expresamente también los proyectos empresariales.

El ejemplo más conocido de la autoridad sale directamente de la vida de un fundador: un ingeniero con doctorado que quiere abrir una panadería tendrá dificultades para cualificar como titulado con Advanced Degree. Su título es un Advanced Degree, pero el oficio de panadero no exige un bachelor, y lo decisivo es la ocupación detrás del proyecto. Un precedente más antiguo, Matter of Caron International, añade que los puestos de gestión general normalmente no se consideran ocupaciones que exijan un título académico concreto. Un directivo solo entra en las profesiones si está cualificado para una profesión académica y quiere ejercerla. Por eso, «director general» a secas es una base débil. «Ingeniero que, como fundador, lleva una técnica de fabricación al mercado» es una base mejor.

Si no tienes un título adecuado, puedes estudiar la segunda vía: Exceptional Ability in Business, es decir, un dominio claramente superior al que se encuentra habitualmente en el mundo empresarial. Se acredita con al menos tres de seis criterios, como diez años de experiencia a jornada completa, un salario o una remuneración que demuestre esa capacidad, o el reconocimiento de colegas, autoridades o asociaciones profesionales y empresariales. En el NIW, esta capacidad debe estar directamente relacionada con el proyecto. Los detalles de ambas vías están en los requisitos del NIW.

3Lo que USCIS no acepta de los empresarios

La sección del Policy Manual para empresarios empieza con una advertencia: no todo empresario cumple los requisitos del National Interest Waiver. Las afirmaciones genéricas sobre el beneficio para la economía y el potencial de crear empleo no bastan. Una petición para una start-up debe mostrar en detalle cómo precisamente ese proyecto sirve al interés nacional.

La autoridad da tres ejemplos que conviene conocer. Quien quiere crear una consultora para personas que trabajan o quieren trabajar en una profesión de importancia nacional no demuestra con eso, por sí solo, importancia nacional. Quien quiere abrir un concesionario no gana nada aportando pruebas de lo importante que es el sector del automóvil en general. Y quien en banca solo ha trabajado como cajero o gestor de clientes quizá no esté, según la autoridad, bien posicionado para montar una consultora que asesore a bancos de todo el país en la atención al cliente. La experiencia profesional general en un sector no basta para fundar allí una consultora.

Un cuarto punto afecta a la propia empresa: la participación en una sociedad es relevante para el segundo paso, pero según el Policy Manual rara vez justifica por sí sola la elegibilidad. USCIS examina todas las pruebas en conjunto, incluidas formación, experiencia y capacidades. Una sociedad inscrita contigo como propietario es un comienzo, no una prueba.

4Las pruebas que USCIS menciona para fundadores

Para los empresarios, el Policy Manual enumera pruebas que pueden aportarse además de las generales. Deben respaldar tu plan de negocio y pueden servir para los tres pasos. La tabla al final de esta sección las resume. Tres merecen una segunda mirada.

Inversiones. Una inversión, un compromiso firme u otra prueba de que un inversor externo quiere invertir en tu empresa puede confirmar de forma independiente que tu proyecto tiene valor o que estás bien posicionado. El dinero puede venir de business angels o de fondos de capital riesgo. USCIS no fija un importe mínimo, sino que pregunta qué importe es adecuado para tu proyecto, porque cada proyecto necesita un capital distinto.

Incubadora y aceleradora. La admisión en un programa así puede valorarse como respaldo de tu plan o de tus logros. Puedes adjuntar pruebas de los logros del programa para que el examinador valore cuánto significa esa admisión.

Facturación y empleo. El crecimiento de la facturación, de los empleos en EE. UU. o de ambos, y tu papel en él, puede acreditar el valor del proyecto y tu posición. Con un vínculo regional también puede respaldar la importancia nacional, por ejemplo si la empresa está en una zona económicamente deprimida o si el número de empleos es notable en relación con la población y la situación económica de la región.

A esto se suman las cartas de terceros. USCIS reconoce que los empresarios rara vez pasan por la revisión por pares habitual en la ciencia, pero que sus planes, productos y tecnologías sí los evalúan inversores, distribuidores o expertos del sector. Cómo hacer que esas cartas pesen lo explica la guía sobre las cartas de recomendación para el NIW.

5No tienes que demostrar el éxito, pero sí tus logros

Una frase de Matter of Dhanasar, que el Policy Manual cita literalmente en su apartado sobre emprendedores, quita a los fundadores una gran preocupación: muchas innovaciones y proyectos empresariales fracasan total o parcialmente, pese a un plan inteligente y una ejecución competente. Por eso no tienes que demostrar que tu proyecto tiene más probabilidades de éxito que de fracaso según los indicadores empresariales habituales. Si aun así lo demuestras, la administración lo valora positivamente.

La otra mitad de la frase es igual de importante. Las afirmaciones sin pruebas no cumplen con la carga de la prueba. USCIS valora positivamente las pruebas de tus éxitos empresariales anteriores y las que respaldan tus previsiones para el trabajo futuro. Una petición sólida muestra cómo tus éxitos pasados se traducen en un plan, qué pasos ya has dado y cómo el plan conecta con tu trayectoria y tu experiencia. Las pruebas sobre tamaño y cuota de mercado, empleo y crecimiento de la facturación son bienvenidas, y otros indicadores pueden ser igual de importantes.

Además, la administración tiene en cuenta que los emprendedores rara vez siguen una carrera lineal y que no existe una forma obligatoria de empresa. Pasar de una gran compañía a tu propia empresa o a participaciones no es ninguna mancha. Solo tiene que llevar a un proyecto que puedas acreditar. Cómo formular ese proyecto lo explica la guía sobre el Proposed Endeavor y el plan de negocio.

6El tercer paso de la evaluación para autónomos

En el tercer paso, USCIS sopesa si, en conjunto, a Estados Unidos le conviene prescindir de la oferta de empleo y de la Labor Certification. La Labor Certification busca garantizar que los trabajadores extranjeros no perjudiquen las oportunidades, los salarios ni las condiciones laborales de los trabajadores estadounidenses. Para los emprendedores, el Policy Manual establece: si alguien trabaja por cuenta propia de un modo que en general no perjudica a los trabajadores estadounidenses, o funda o posee una empresa que da empleo a trabajadores estadounidenses, la Labor Certification puede aportar poco.

A esto se suman los criterios generales del tercer paso: si sería poco práctico conseguir una oferta de empleo y una Labor Certification, si Estados Unidos se beneficia de tu contribución aunque haya trabajadores estadounidenses disponibles, si tu proyecto puede tener un impacto económico considerable, por ejemplo como revitalización económica, y si puede crear empleo. En cambio, la escasez de profesionales en tu ámbito no basta por sí sola para superar este paso.

7La sociedad estadounidense como parte de la petición

Muchos fundadores desarrollan su proyecto a través de su propia sociedad en Estados Unidos. El Policy Manual describe justo este caso: una sociedad con sede en EE. UU. en la que participas o vas a participar, que quizá has fundado o cofundado y en la que tienes un papel activo y central, acreditado por ejemplo con tu nombramiento como officer. Ese papel tiene valor probatorio para el segundo paso de la evaluación. Una sociedad que opera de verdad en EE. UU., con oficinas, clientes y empleados, aporta más pruebas que una sociedad vacía. Cómo constituimos sociedades en Estados Unidos lo explica la página Constitución de empresas en EE. UU..

En el NIW, quién presenta la petición es libre. Según la normativa, puedes presentarla tú mismo o puede hacerlo otra persona por ti, incluida tu propia empresa. Esto tiene dos consecuencias que conviene conocer. La Asylum Program Fee es de 300 $ para quien presenta la petición por sí mismo; si la presenta tu empresa, son 300 $ cuando emplea en EE. UU., incluidas las empresas vinculadas, como máximo 25 equivalentes a tiempo completo, y si no, 600 $. Y el Affidavit of Support, el compromiso de manutención del formulario I-864, lo exige USCIS en los casos basados en empleo cuando un familiar ciudadano estadounidense o residente permanente presenta la petición o tiene al menos un 5 % de la empresa solicitante. Si presentas la petición tú mismo, te ahorras ambas cuestiones. Todas las tasas están en la guía de costes del NIW.

En cambio, desaparece una prueba que los empleadores normalmente tienen que aportar: según la normativa, la obligación de acreditar la capacidad de pago del empleador para el salario ofrecido se aplica a las peticiones que requieren una oferta de empleo. Y el NIW precisamente prescinde de ella. Cómo se compara la vía de tu propia empresa con las alternativas EB-1C y PERM lo explica la guía Green card a través de tu propia empresa en EE. UU..

8El NIW frente a E-2, L-1 y EB-5

El NIW es una green card, no un visado temporal. Por eso, para los emprendedores rara vez va solo, sino junto a un visado con el que levantan la empresa mientras se tramita la petición. Si diriges en tu país una empresa que puede desplazarte, llegas a EE. UU. con el L-1. Si no tienes esa empresa e inviertes en tu propia empresa estadounidense, tu opción es el visado de inversor E-2. El paso del E-2 a la green card tiene sus propias reglas, que explica la guía del E-2 a la green card.

La EB-5 es la green card para inversores, con un importe fijado por ley. El NIW no exige ese importe, pero sí un proyecto que supere los tres pasos de la evaluación. Por eso, para muchos fundadores la decisión no está entre las vías, sino en su orden: qué visado ahora y qué green card después. La página Green card para emprendedores ofrece una visión general de todas las vías.

En resumen

• Matter of Dhanasar sustituyó el antiguo criterio del NIW también, de forma expresa, porque encajaba mal con autónomos y fundadores.
• Antes del test está la base EB-2. La ocupación detrás de tu proyecto debe ser una profesión; los puestos generales de dirección normalmente no lo son. La alternativa es Exceptional Ability in Business.
• Las afirmaciones generales sobre empleo y beneficio económico no bastan, como tampoco la importancia del sector.
• USCIS cita pruebas concretas: participación y papel, inversión de terceros, aceleradora, ayudas, propiedad intelectual, prensa, facturación y empleo, cartas de terceros.
• No tienes que demostrar el éxito, pero sí acreditar lo que ya has logrado y en qué se apoya tu plan.

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