El test Dhanasar: tres preguntas que todo NIW debe responder

Desde finales de 2016, la autoridad de inmigración de EE. UU. examina cada National Interest Waiver con el mismo esquema. Procede de una única resolución, Matter of Dhanasar, y consta de tres pasos de examen que en inglés se llaman prongs. Si los entiendes, redactarás tu solicitud tal y como la lee la administración.

Quien solicita la green card a través del EB-2 NIW renuncia al argumento más fuerte que tienen otros solicitantes: un empleador que dice que te necesita y un Departamento de Trabajo que confirma que ningún estadounidense puede cubrir el puesto. En su lugar entra un test. Tiene tres niveles, se aplica desde el 27 de diciembre de 2016 y nace de la resolución de un solo caso. Esta guía te muestra qué pregunta cada nivel, cómo lo interpreta USCIS en el Policy Manual y con qué ejemplos la propia administración señala dónde fracasan las solicitudes.

1De dónde viene el test

La ley permite prescindir de la oferta de empleo si la administración lo considera de interés nacional. Qué significa eso, no lo dice. En 1998, la autoridad de inmigración de entonces fijó un primer criterio con la resolución Matter of New York State Department of Transportation. Exigía, entre otras cosas, que el beneficio fuera «national in scope» y que el interés nacional se viera perjudicado si se exigiera una Labor Certification.

La Administrative Appeals Office de USCIS anuló ese criterio en 2016 y explicó por qué. La palabra «intrinsic» del primer paso invitaba a una valoración subjetiva. «National in scope» se había entendido demasiadas veces en sentido geográfico. Y el tercer paso estaba formulado de varias maneras en la propia resolución antigua y obligaba a los solicitantes a hacer justo la comparación con trabajadores estadounidenses que la exención pretende evitar. Para autónomos y fundadores, según la administración de forma expresa, encajaba especialmente mal.

El caso del que surgió el nuevo criterio fue el de un investigador en ingeniería aeroespacial. Tenía tres titulaciones en materias relacionadas con su proyecto, trabajaba en proyectos financiados por organismos públicos y quería investigar y enseñar sistemas de propulsión aeroespacial. El Texas Service Center lo había denegado. La Administrative Appeals Office estimó el recurso y aprobó la petición.

2Antes del test: la base EB-2

El test Dhanasar es el segundo obstáculo, no el primero. Primero USCIS comprueba si encajas en la categoría EB-2: como titulado con Advanced Degree o como persona con Exceptional Ability. El Policy Manual dice claramente que la administración puede denegar sin llegar a examinar el NIW si falta esa base. Y dice con la misma claridad que la base por sí sola no decide nada: acreditar Exceptional Ability no demuestra todavía que la exención sea de interés nacional.

Ya en este punto cuenta tu proyecto. La administración quiere que describas tu profesión y tu proyecto de forma clara y sencilla. La profesión es aquella a través de la cual llevas a cabo el proyecto, y tiene que ser una profesión de nivel universitario. Si te apoyas en un grado con cinco años de experiencia profesional, necesitas experiencia en la materia. Según USCIS, un químico que ha dirigido un restaurante durante cinco años no aporta el equivalente a un máster en Química. Los detalles de ambas vías están en los requisitos del NIW.

3Primer prong: Substantial Merit y National Importance

El primer paso pregunta por tu proyecto, no por ti. Tiene dos partes. El valor sustancial suele ser el obstáculo menor. Puede estar en la economía, el emprendimiento, la ciencia, la tecnología, la cultura, la salud o la educación. Un impacto económico medible es bienvenido, pero no imprescindible: también la investigación básica puede tener valor aunque nunca se traduzca en dinero.

La importancia nacional es el obstáculo mayor. USCIS pregunta por el posible impacto futuro de tu proyecto concreto y mira su naturaleza, no solo su alcance geográfico. Un proyecto puede tener importancia nacional porque tiene consecuencias en todo el país o incluso globales en su campo, por ejemplo mediante mejores procesos de fabricación o avances médicos. También puede tener arraigo regional y contar igualmente, por ejemplo porque puede crear un número considerable de empleos para trabajadores estadounidenses en una zona económicamente débil.

El Policy Manual muestra con sus propios ejemplos dónde fracasa el primer prong. El beneficio para un solo empleador no basta, aunque opere en todo el país. La importancia de la profesión no basta. Y la importancia del sector tampoco: si quieres abrir un concesionario de coches, no ganas nada demostrando lo importante que es la venta de automóviles. Lo decisivo es si tu propio proyecto puede tener un alcance mayor, para un campo, una región o la sociedad. Cómo formular el proyecto para ello lo explica la guía sobre el Proposed Endeavor y el plan de negocio.

4Segundo prong: bien posicionado para sacar adelante el proyecto

El segundo paso cambia el foco del proyecto a ti. USCIS examina, entre otras cosas, cuatro aspectos: tu formación, habilidades, conocimientos y logros previos en tareas afines; un plan elaborado en el que hayas participado de forma decisiva; los avances que ya hayas conseguido; y el interés que hayas despertado en posibles clientes, usuarios, inversores u otras partes interesadas.

La administración enumera una larga lista de posibles pruebas y subraya que no es una lista de comprobación: titulaciones y habilitaciones, patentes y marcas, publicaciones y un buen historial de citas, prensa sobre tu trabajo, pruebas de que otros utilizan tu trabajo, cartas de posibles clientes o inversores, contratos y licencias, subvenciones federales, estatales o municipales e inversiones de financiadores estadounidenses por un importe acorde con el proyecto.

Hay dos frases del Policy Manual que conviene recordar. La primera: no tienes que demostrar que tu proyecto tiene más probabilidades de éxito que de fracaso, pero las afirmaciones sin pruebas no cumplen con tu carga de la prueba. La segunda: cuanto más central seas para el proyecto, más sólido será tu caso. En cambio, la experiencia general en el campo no basta. USCIS pone como ejemplo a alguien que ha trabajado en ventanilla en un banco y ahora quiere asesorar a bancos de todo el país. Qué papel juegan aquí las cartas de recomendación lo explica la guía sobre las cartas de recomendación para el NIW.

5Tercer prong: la ponderación a favor de la exención

El tercer paso es una ponderación. En un lado está el interés que el Congreso protege con la oferta de empleo y la Labor Certification: los puestos, salarios y condiciones laborales de los trabajadores estadounidenses. En el otro, el beneficio que obtiene EE. UU. de tu proyecto. Tienes que demostrar que pesan más las razones a favor de la exención.

Para ello, la resolución Dhanasar cita varios factores. ¿Resulta poco viable, por tu cualificación o tu proyecto, conseguir una oferta de empleo u obtener una Labor Certification? El propio USCIS pone como ejemplo a fundadores e inventores independientes. ¿Se beneficiaría EE. UU. de tu aportación aunque hubiera otros trabajadores estadounidenses disponibles? ¿Es tan urgente el interés nacional que el rodeo de la Labor Certification no sería adecuado, por ejemplo ante un beneficio para la salud o la seguridad en el que el tiempo apremia? El Policy Manual añade el posible impacto económico y la creación de empleo.

Para los emprendedores, USCIS formula una frase notable: si trabajas por cuenta propia sin perjudicar a trabajadores estadounidenses, o si levantas una empresa que crea empleo para ellos, la Labor Certification a menudo aporta poco. El límite es igual de claro: una escasez nacional de profesionales en tu sector no cumple por sí sola el tercer paso. Más sobre la situación de los fundadores en la guía NIW para emprendedores y fundadores.

6Proyectos STEM y cartas de organismos públicos

Para proyectos en ciencias, tecnología, ingeniería y matemáticas, el Policy Manual incluye indicaciones propias. El análisis es el mismo, pero dos puntos pesan más. En el segundo prong, un título avanzado, sobre todo un doctorado, en una disciplina relacionada con el proyecto y que afecte a una tecnología crítica o emergente o a otro ámbito importante para la competitividad o la seguridad de EE. UU., cuenta como un factor especialmente positivo. En el tercer prong, USCIS considera la combinación de ese título, ese ámbito y un proyecto bien planteado como un factor positivo de peso.

En cambio, la docencia en el ámbito STEM no basta por sí sola, por lo general, para demostrar importancia nacional, y un título por sí solo no prueba que estés bien posicionado. Las cartas de organismos estadounidenses interesados o de entidades vinculadas al Gobierno, como centros de investigación que trabajan con fondos federales, no son obligatorias. Pero, según USCIS, pueden ayudar en los tres prongs: en el primero por su conocimiento experto, en el segundo con datos concretos sobre ti y en el tercero señalando la urgencia o el beneficio.

7Estándar de prueba y discrecionalidad

Cada prong se examina según el estándar de la «preponderance of the evidence». Tienes que demostrar que es más probable que no que se cumple cada requisito. La autoridad no mira solo la cantidad de pruebas, sino también su calidad: relevancia, valor probatorio y credibilidad.

Aunque se cumplan los tres prongs, el NIW sigue siendo discrecional. La decisión Dhanasar dice que USCIS «puede» conceder entonces la exención, y la Administrative Appeals Office remite en sus decisiones a tribunales federales que han confirmado ese carácter discrecional. Una decisión del 6 de agosto de 2026 muestra lo estricto que es el examen: un doctor en informática quería desarrollar métodos de aprendizaje automático para detectar defectos en la fabricación de semiconductores. La autoridad reconoció el mérito, pero negó la importancia nacional porque la petición describía la relevancia del campo en lugar del impacto de su propio trabajo, y desestimó el recurso.

8Cómo ordenar la petición según los prongs

El propio USCIS da un consejo práctico: una petición que trata las cuestiones en el orden en que la autoridad las examina facilita al funcionario encontrar las pruebas adecuadas. Es el orden de esta guía. Primero, la base EB-2; después, el proyecto con su mérito e importancia nacional; luego, tu idoneidad; y por último, la ponderación.

En la práctica, esto significa que cada prueba tiene su sitio y cada sitio, su justificación. Una carta de recomendación que explica a la vez la importancia de tu proyecto y tu papel en él va en ambos apartados, con una frase que diga por qué. Si USCIS pide más pruebas, el requerimiento indica qué tipo falta; cómo responder y qué opciones quedan tras una denegación lo explica la guía NIW denegado. Cuánto dura el examen y cómo lo acorta el Premium Processing lo explica Plazos de tramitación y Priority Date.

En resumen

• Matter of Dhanasar, del 27 de diciembre de 2016, es el estándar para todo National Interest Waiver; la decisión anuló el estándar anterior de 1998.
• Antes del test va la base EB-2. Si falta, USCIS puede denegar sin examinar el NIW.
• Primer prong: el proyecto concreto necesita mérito e importancia nacional. La relevancia del sector no cuenta.
• Segundo prong: tienes que estar bien posicionado para sacar adelante el proyecto. No hace falta probar el éxito, pero sí acreditar lo que ya has logrado.
• Tercer prong: la ponderación debe favorecer la exención de la oferta de empleo y de la Labor Certification; la falta de profesionales por sí sola no basta.

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