Crear un trust en EE. UU.: la alternativa a la fundación familiar

La fundación familiar, tan conocida en Europa para gestionar patrimonios, no existe en el mundo anglosajón ni en Estados Unidos. Allí las fundaciones se crean con fines benéficos (por ejemplo, la "Bill & Melinda Gates Foundation"), pero para la planificación patrimonial y sucesoria privada se recurre siempre al trust.

1El trust no es una persona jurídica ni una forma societaria

Lo más importante, de entrada: a diferencia de una fundación, un trust no es una persona jurídica ni una forma societaria. Un trust no tiene personalidad jurídica propia. Es un acuerdo fiduciario entre un fideicomitente (grantor) y un fiduciario (trustee) en favor de un beneficiario (beneficiary).

1.1Un poco de historia

El concepto de trust existe desde hace más de 2000 años y se remonta a la época del Imperio romano. Antes de partir a campañas lejanas, los soldados transferían sus bienes y su patrimonio a amigos para asegurarse de que sus familias quedaran atendidas. Durante la ocupación de las islas británicas, el trust se convirtió allí en una práctica habitual.

El trust llegó a suelo americano con los colonos. Al principio se veía como algo reservado a los ricos. Sin embargo, por su flexibilidad y eficacia, se fue usando cada vez más para transmitir el patrimonio con seguridad. Bien diseñado, un trust puede aportar ventajas fiscales considerables al fideicomitente y a los beneficiarios. Por eso hoy no solo lo constituyen las grandes fortunas, sino también familias de clase media y particulares.

2Tipos de trust en Estados Unidos

Hay trusts de muchos tipos y diseños; en EE. UU., los más utilizados son los llamados living trusts.

2.1Trust revocable (en inglés, Revocable Trust o Revocable Living Trust)

En un trust revocable, el fideicomitente tiene derecho a modificar, revocar o extinguir el trust a su criterio mientras viva. A efectos fiscales, el patrimonio del trust revocable se sigue considerando patrimonio personal del fideicomitente. Cuando este fallece, todos los bienes quedan sujetos tanto al impuesto federal sobre sucesiones como al de los estados.

Cuando fallece el fideicomitente de un trust revocable, el trust pasa a ser irrevocable. También puede diseñarse para que se divida en varios trusts irrevocables independientes en favor de los beneficiarios.

2.2Trusts irrevocables (en inglés, Irrevocable Trust)

A diferencia del revocable, el trust irrevocable no puede cambiarse, modificarse ni extinguirse una vez creado. En cuanto el fideicomitente transfiere bienes al trust, ya no puede recuperarlos.

El fiduciario o los beneficiarios solo pueden modificar un trust irrevocable en determinadas condiciones, por ejemplo, cuando un trust protector revisa y modifica el plan sucesorio. Si se venden los bienes del trust, el trust se extingue.

Hay dos tipos de trusts irrevocables: los trusts irrevocables en vida (en inglés, Living Irrevocable Trusts) y los trusts irrevocables testamentarios (en inglés, Testamentary Irrevocable Trusts).

2.3Trusts testamentarios (en inglés, Testamentary Trusts)

Los trusts testamentarios se crean junto con la última voluntad y el testamento del fideicomitente. Los bienes y el patrimonio pertenecen al fideicomitente solo hasta su fallecimiento; después pasan al trust. En vida del fideicomitente, el trust puede modificarse y revocarse en cualquier momento. Tras su fallecimiento, pasa a ser un trust irrevocable.

Como el trust testamentario nace tras el fallecimiento del fideicomitente, no sirve para evitar el proceso sucesorio. Una vez en vigor, un fiduciario se ocupa de los fondos del trust y sigue en el cargo hasta que el trust vence. Se puede diseñar para que venza en un momento concreto (por ejemplo, cuando el beneficiario cumpla cierta edad).

2.4Trust discrecional (en inglés, Discretionary Trust)

En un trust discrecional, el grantor nombra a un fiduciario que decide cuándo y cuántos ingresos o bienes se reparten a un beneficiario. Normalmente, el fideicomitente le da unas pautas generales para administrar el trust y deja los detalles en sus manos.

En un trust totalmente discrecional, el fiduciario tiene más libertad para decidir cómo se gestiona el patrimonio y cuándo y cuánto se distribuye a los beneficiarios. Es un tipo de trust muy flexible y económico, por eso lo usan muchas familias.

2.5Incentive Trust

En un incentive trust, el fideicomitente fija pautas y límites para las distribuciones en función de la conducta o la situación de los beneficiarios. Las distribuciones quedan ligadas a ciertas condiciones y solo se hacen cuando los beneficiarios las cumplen.

Condiciones habituales son, por ejemplo: terminar con éxito la universidad, estudiar en un centro concreto, casarse, incorporarse a la empresa familiar o alcanzar cierto nivel de ingresos.

2.6Trusts familiares (en inglés, Family Trust)

Los trusts familiares se crean sobre todo para agrupar bienes y reducir el riesgo fiscal al transmitirlos a miembros de la familia. Normalmente los constituye una persona o una pareja para repartir así su patrimonio entre los beneficiarios.

La idea es transferir los bienes al trust para que el fiduciario, jurídicamente, no tenga patrimonio personal, pero siga teniendo el control a través del trust. Después, el fiduciario reparte el patrimonio entre los herederos de forma periódica, viva o no el fideicomitente.

Un trust familiar puede constituirse en vida mediante una escritura fiduciaria (Declaration of Trust) o tras el fallecimiento, según lo dispuesto en el testamento.

3¿Cómo tributan los trusts en EE. UU.?

La tributación depende del tipo de trust. Los ingresos distribuidos a los beneficiarios generan una deducción; en ese caso es el beneficiario, y no el trust, quien paga el impuesto sobre la renta por ese importe.

El importe distribuido al beneficiario sale primero de los ingresos del ejercicio y después del capital acumulado, que normalmente es la aportación inicial más las aportaciones posteriores y los ingresos que superan lo distribuido. Las plusvalías de ese importe pueden tributar en el trust o en el beneficiario. Todo lo que se distribuye al beneficiario o en su favor tributa para él hasta el límite de la deducción por distribución del trust.

Un trust irrevocable con discrecionalidad en las distribuciones que retiene los ingresos paga un impuesto de 3.851 USD más el 37 % del exceso sobre 16.000 USD (ejercicio fiscal 2026); es decir, en los trusts el tipo máximo se aplica ya con ingresos retenidos muy bajos.

4Trusts para no residentes en EE. UU.

Los no residentes (en inglés, Nonresident Alien o NRA) y las personas sin obligación tributaria plena solo tributan en el impuesto federal sobre la renta por sus ingresos de fuente estadounidense. Además, solo están sujetos al impuesto sobre donaciones, sucesiones y transmisiones generacionales por los bienes con situs en EE. UU.

Los trusts extranjeros se dividen en grantor trust y non-grantor trust. En un grantor trust extranjero, los ingresos suelen tributar en el grantor, no en el trust ni en sus beneficiarios. En cambio, los ingresos de un non-grantor trust extranjero suelen tributar cuando se distribuyen a beneficiarios estadounidenses, salvo que el trust obtenga y retenga ingresos de fuente estadounidense o efectivamente vinculados.

Un trust se considera grantor trust cuando:

• el fideicomitente (la persona que crea el trust) conserva el derecho a transferir bienes del trust a su propio nombre sin el consentimiento de nadie más
• en vida del fideicomitente, los importes del trust solo pueden distribuirse a él o a su cónyuge 

Un grantor trust no se tiene en cuenta ni a efectos del impuesto sobre la renta ni del impuesto sobre sucesiones. En cambio, un non-grantor trust tributa como contribuyente independiente.

4.1Standby Dynasty Trust para NRA en EE. UU.

El Stand-By Dynasty Trust es una estrategia para ciudadanos extranjeros con beneficiarios estadounidenses que han constituido trusts offshore en jurisdicciones offshore. Reduce las obligaciones de declaración del impuesto sobre la renta para los beneficiarios en EE. UU. y evita las desfavorables normas fiscales estadounidenses sobre la distribución de rentas acumuladas.

Tras el fallecimiento del fideicomitente, el trust extranjero «transfiere» el patrimonio fiduciario offshore, en favor de los beneficiarios estadounidenses, a un Dynasty Trust nacional ya existente (con una dotación simbólica). Este trust también puede beneficiar a beneficiarios extranjeros.

5¿Qué estados son los más populares para constituir trusts para no residentes?

En EE. UU. no existe una ley única sobre trusts, ya que cada estado tiene la suya propia. En 2000, la National Conference of Commissioners on Uniform State Laws (NCUSL) redactó una ley uniforme: el Uniform Trust Code. Su objetivo es ofrecer pautas precisas, completas y accesibles sobre las cuestiones del derecho de trusts. A día de hoy, 36 estados y el District of Columbia han adoptado el Uniform Trust Code. 

Para personas internacionales resultan especialmente atractivos Alaska, Delaware, Nevada, New Hampshire, South Dakota y Wyoming, porque ofrecen flexibilidad y control, ahorro fiscal, protección patrimonial y privacidad. De ellos, solo Wyoming y New Hampshire han adoptado hasta ahora el Uniform Trust Code. Estos estados ofrecen una jurisdicción moderna para trusts sin aplicar impuesto sobre la renta.

5.1Ventajas fiscales de los trusts en Wyoming

Los residentes de Wyoming no pagan impuesto estatal sobre la renta. Esta ventaja se aplica también a los no residentes que acumulan rentas en un trust irrevocable. Además, no hay impuesto de sociedades, ni impuesto sobre donaciones o sucesiones, ni impuesto sobre ganancias de capital, ni impuesto sobre la propiedad minera.

Además, en Wyoming los contratos de trust no tienen que registrarse ni inscribirse. La ley de Wyoming permite que un trust dure 1000 años, de modo que varias generaciones de una familia pueden beneficiarse de una mejor protección patrimonial y de menos impuestos.

Wyoming también ofrece ventajas a los fiduciarios corporativos. Todos ellos tienen licencia de las comisiones bancarias estatales, aunque a menudo es posible crear sociedades fiduciarias privadas sin licencia (private trustee company, PTC), que normalmente están sujetas a normas estrictas y requisitos de capitalización. Wyoming es la excepción: allí se pueden constituir PTC no reguladas y no registradas a un coste comparativamente bajo.

5.2Ventajas fiscales de los trusts en South Dakota

En South Dakota tampoco se grava a los trusts con impuesto sobre la renta. Tampoco hay impuesto sobre ganancias de capital ni sobre dividendos e intereses. Y no existen impuestos estatales sobre LLC o LLP, ni impuestos ad valorem, ni impuestos municipales o locales.

Para las familias, South Dakota ofrece otra ventaja: no aplica el Generation-skipping Transfer Tax. Este impuesto estadounidense grava tanto las donaciones directas como las transmisiones mediante trusts a personas no emparentadas más de 37,5 años menores que el donante, así como a familiares más de una generación menores que él.

En la mayoría de los casos, el GST se aplica a los trusts solo cuando la transmisión no tributa por donaciones o sucesiones en cada nivel generacional.

Un Quiet Trust en South Dakota puede aportar ventajas adicionales: con este tipo de trust, el fideicomitente puede limitar e incluso ocultar a un beneficiario la existencia del trust y su información.

5.3Ventajas fiscales de los trusts en Nevada

Nevada no tiene impuesto estatal sobre la renta. Un trust en Nevada, por lo general, solo paga el impuesto federal sobre la renta. La ausencia de impuesto estatal tiene un efecto claramente positivo sobre el crecimiento del patrimonio a largo plazo.

Según la ley de Nevada, el patrimonio puede mantenerse en trusts hasta 365 años, lo que protege la transmisión de bienes de una generación a otra sin impuestos. En cambio, la ley de California, por ejemplo, solo permite esta protección durante 21 años tras la muerte del último beneficiario que vivía al constituirse el trust, o 90 años después de su constitución.

Nevada es uno de los pocos estados que permiten los «directed trusts», en los que determinadas decisiones del trust las toman asesores designados de antemano. Con un directed trust, las decisiones de inversión, distribución y otras pueden quedar en manos de un familiar, un asesor de confianza o un socio de largo recorrido, mientras que el fiduciario se ocupa de las decisiones administrativas y de otro tipo.

6Desventajas de los trusts en EE. UU.

Una de las principales desventajas de los trusts en Estados Unidos es el coste de constituirlos, ya que normalmente requieren asesoramiento jurídico. Si al fallecer quedan bienes a nombre de la persona que no forman parte del trust y no hay testamento, ese patrimonio restante se reparte según las normas estatales de sucesión intestada (intestacy).

Por eso, constituir un trust y otorgar testamento puede salir caro. La administración del trust también genera costes. Salvo que la escritura del trust disponga otra cosa, el fiduciario suele tener derecho a una remuneración razonable por el tiempo que lo administra, aunque sea un particular. Si quieres constituir un trust, planifica no solo el asesoramiento jurídico inicial, sino también los costes de administración y la retribución del fiduciario.

Otra desventaja es que el fideicomitente deja de ser el propietario real de los bienes que están en el trust. Bancos y entidades financieras pueden poner trabas y trámites adicionales cuando se solicita un préstamo u otra financiación con el patrimonio fiduciario como garantía.

Un trust también puede resultar poco práctico para los beneficiarios. En lugar de recibir los bienes directamente, quizá tengan que presentar solicitudes una y otra vez a través del fiduciario. Este puede rechazarlas, lo que a veces genera tensiones personales entre beneficiarios y fiduciario.

Encontrarás más sobre el marco fiscal en nuestra página sobre el impuesto de sucesiones de EE. UU. para no ciudadanos y en la sección Impuestos.

En resumen

• Un trust no es una persona jurídica, sino un acuerdo fiduciario entre fideicomitente, fiduciario y beneficiario. En EE. UU. cumple el papel de la fundación familiar.
• Hay trusts revocables e irrevocables, testamentarios, discrecionales, de incentivos y familiares.
• Las rentas distribuidas tributan en el beneficiario. Las rentas retenidas por un trust irrevocable alcanzan el tipo máximo del 37 % ya con importes bajos.
• Los no residentes pagan impuesto sobre la renta solo por sus rentas en EE. UU., e impuesto sobre donaciones y sucesiones solo por su patrimonio en EE. UU. Los estados más populares son Alaska, Delaware, Nevada, New Hampshire, South Dakota y Wyoming.
• Constituir y administrar un trust cuesta dinero, y el fideicomitente deja de ser propietario de los bienes.

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