Delaware Flip: por qué las startups colocan un holding estadounidense por encima de su sociedad

Una empresa extranjera puede optar por un nuevo holding en Delaware por varios motivos:

• Estados Unidos sigue siendo el mercado más importante de capital riesgo y de otras fuentes de financiación privada.
• Algunas de las principales bolsas del mundo están en Estados Unidos. Una salida a bolsa y la cotización en el NYSE o el NASDAQ suelen dar acceso a más capital y más liquidez.
• La venta a inversores estadounidenses se considera a menudo la «estrategia de salida» ideal. Constituir una nueva sociedad en EE. UU. puede facilitar esa venta.
• A una empresa estadounidense le resulta más fácil vender productos a empresas de EE. UU. o del extranjero que a una empresa extranjera.

Un holding estadounidense cumple todos estos objetivos. Por eso cada vez más empresas no estadounidenses (incluso algunas con poca o ninguna actividad en EE. UU.) deciden crear un holding en Delaware, a menudo junto con rondas de private equity, capital riesgo u otra financiación privada.

1¿Por qué una sociedad estadounidense?

Con los años, las firmas de private equity y capital riesgo de EE. UU. han dedicado mucho tiempo y esfuerzo a crear estándares para la compleja documentación que acompaña a sus inversiones. Además, en general se sienten más cómodas con los mecanismos societarios de los que dispone una sociedad estadounidense. Saben, por ejemplo, cómo estructurar los derechos de las acciones preferentes según el derecho societario de EE. UU.

Muchas firmas de capital riesgo y private equity creen también que una sociedad estadounidense ofrece mejores opciones de salida, ya sea mediante M&A o una salida a bolsa. Los motivos se resumen así:

• Los mercados bursátiles de EE. UU. siguen siendo muy atractivos para los inversores. Las empresas no estadounidenses también pueden cotizar allí, pero el proceso puede ser más caro y laborioso que para una empresa estadounidense. Además, algunos inversores institucionales de EE. UU. tienen prohibido comprar valores de empresas no estadounidenses. Los banqueros de inversión y las firmas de capital riesgo suelen argumentar, además, que cotizar en el NASDAQ como empresa estadounidense aporta muchas ventajas a la empresa y a los inversores, entre ellas una valoración más alta y más liquidez (lo que a su vez permite a los inversores salir con menos inconvenientes). Algunos actores del mercado creen que esta «ventaja de jugar en casa» podría explicar en buena parte la menor rentabilidad de los fondos de capital riesgo extranjeros frente a los estadounidenses.
• Muchos inversores potenciales están en EE. UU. y, por lo general, conocen mejor los mecanismos y la estructura de una empresa objetivo estadounidense.

2¿Por qué una Delaware Corporation?

En EE. UU., el derecho societario lo regula cada estado. Delaware tiene uno de los sistemas jurídicos más sofisticados, completos y prestigiosos del país. Por eso Delaware es la jurisdicción preferida por los inversores que buscan previsibilidad y seguridad en operaciones complejas, y por eso la mayoría de las grandes empresas estadounidenses están registradas en Delaware.

Algunas disposiciones del derecho societario de Delaware facilitan tanto el día a día como los grandes acontecimientos, como muestran estos ejemplos:

• Los accionistas de una sociedad de Delaware pueden actuar por consentimiento escrito con mayoría simple, mientras que en muchas otras jurisdicciones se exige unanimidad o una «supermayoría».
• Una sociedad de Delaware puede llevar a cabo una fusión legal con la aprobación de una mayoría simple de los accionistas. Saber que se puede imponer la mayoría frente a una minoría descontenta hace que una empresa objetivo en Delaware resulte más atractiva para los inversores. Del mismo modo, según el derecho de Delaware, una empresa puede vender (casi) todos sus activos con la aprobación de una mayoría simple.

Y, sobre todo, las empresas de Delaware y sus inversores pueden apoyarse en una enorme experiencia acumulada para estructurar acuerdos de financiación y de gobierno corporativo, por ejemplo en las condiciones de las acciones preferentes y los derechos de voto de los inversores, con gran previsibilidad y seguridad.

3Así funciona

El paso de una sociedad extranjera a una Delaware Corporation suele hacerse mediante un canje de acciones entre la nueva sociedad de Delaware y los accionistas de la sociedad extranjera. Tras el canje, el accionariado de la Delaware Corporation es idéntico al que tenía la sociedad no estadounidense, que pasa a ser filial al cien por cien de la Delaware Corporation. Además, todas las opciones sobre acciones pendientes de la sociedad no estadounidense se canjean por opciones sobre acciones de la nueva matriz de Delaware.

4Aspectos fiscales

Las posibles consecuencias fiscales de una reestructuración son muy complejas y hay que analizarlas con cuidado. Tanto la empresa como los accionistas deberían recibir un asesoramiento fiscal a fondo antes del flip.

En la medida de lo posible, una reestructuración bien planteada debería ser fiscalmente neutra tanto para la empresa no estadounidense como para sus accionistas (y titulares de opciones) actuales. Las ventajas fiscales de las que ya disfrutan deberían mantenerse (por ejemplo, el «arrastre» de los periodos de tenencia y del coste de adquisición original a efectos del impuesto sobre ganancias de capital).

5Residencia fiscal de la sociedad estadounidense

Tras un flip, la Delaware Corporation es un holding sin actividad operativa. Su único activo (al menos al principio) es el 100 % del capital de la sociedad no estadounidense. Con el tiempo, puede interesar a la empresa gestionar parte o la totalidad del negocio directamente a través de la matriz en Delaware.

6Posibles desventajas

La estructura de holding en Delaware tiene posibles ventajas y también posibles desventajas. Entre los riesgos están:

• Las consecuencias fiscales son complejas y exigen un análisis detallado. No cumplir estas normas y requisitos tan específicos podría suponer la pérdida de valiosas ventajas fiscales u otras consecuencias negativas.
• Al crear una matriz en Delaware, la empresa puede quedar expuesta antes de lo normal al riesgo de litigios en EE. UU. Sin presencia en EE. UU., ese riesgo podría ser menor.
• Si al final la empresa decide cotizar en una bolsa extranjera, la estructura de holding en Delaware puede complicar mucho el cumplimiento normativo. En concreto, la empresa queda sujeta a la legislación estadounidense de valores y solo puede emitir valores con una declaración de registro efectiva ante la Securities and Exchange Commission (el regulador bursátil de EE. UU.) o al amparo de una exención de ese registro.

7¿Hacer el flip o no?

Crear un nuevo holding en Delaware es una operación empresarial importante: exige mucho tiempo de la dirección y de los socios, además de la participación de asesores jurídicos, contables y fiscales. Y el proceso se complica cuanto más madura es la empresa, porque su estructura de capital y sus relaciones comerciales también se vuelven más complejas. Por eso conviene que el equipo directivo valore ya en las primeras fases de financiación si un Delaware Flip tiene sentido. Pese a los obstáculos, el flip puede ser una vía muy prometedora hacia nueva financiación y un aumento del valor de la empresa a largo plazo.

Por qué Delaware gusta tanto a las grandes corporaciones y a los inversores te lo contamos en Por qué Delaware es tan atractivo para las grandes empresas de EE. UU. y en Delaware para principiantes; todo lo demás lo encontrarás en nuestra sección Delaware. Aquí te explicamos cómo constituimos tu Delaware C-Corporation.

En resumen

• En un Delaware Flip se coloca un nuevo holding de Delaware por encima de la sociedad extranjera, a menudo en el marco de rondas de private equity o capital riesgo.
• Los motivos: el mayor mercado de capital riesgo, la salida a bolsa en el NYSE o el NASDAQ, la venta a inversores estadounidenses e inversores que conocen cómo funciona una Delaware Corporation.
• Técnicamente, el flip se hace con un canje de acciones: los accionistas pasan a ser dueños de la Delaware Corporation, la sociedad extranjera se convierte en su filial al cien por cien y las opciones se canjean por opciones de la nueva matriz.
• Fiscalmente, el flip es complejo. El objetivo es una reestructuración fiscalmente neutra, y tanto la empresa como los accionistas se asesoran antes.
• Las desventajas: un riesgo de litigios en EE. UU. más temprano y la legislación estadounidense de valores si luego se cotiza en una bolsa extranjera. Cuanto antes estudies el flip, más fácil será.

Cómo te ayudamos

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