EB-1C con una piccola controllata USA: la tua società regge la green card?

Molte aziende europee sbarcano in America in piccolo. Una Corporation, un ufficio in affitto, due o tre dipendenti e, al vertice, la persona che già a casa aveva responsabilità. Prima o poi arriva la domanda: questo distacco può diventare una permanenza? La EB-1C, la green card per manager e dirigenti di gruppi multinazionali, è la strada più naturale. Se funzioni con una piccola controllata non dipende solo dal numero di dipendenti.

Questa guida passa in rassegna i punti su cui le società USA piccole e giovani inciampano più spesso: l'anno di attività, chi può fare domanda, il personale, la job description, lo stipendio e la società a casa. La panoramica sull'intera categoria è nella guida alla green card EB-1C, tutte le condizioni in dettaglio nei requisiti EB-1C.

1Piccola sì, nuova no: il primo anno di attività

Il limite più importante per le controllate giovani è in 8 CFR 204.5(j)(3)(i)(D): al momento della petition il datore di lavoro americano deve fare affari da almeno un anno. Una regola per le nuove sedi, come quella del visto L-1, nella EB-1C non esiste. Il Policy Manual di USCIS lo dice chiaramente: chi arriva negli USA per aprire un nuovo ufficio non può ottenere questa green card. Il manager o il dirigente deve entrare in un'attività già avviata.

Il motivo sta nella natura della categoria. Con l'L-1 per una nuova sede, USCIS ricontrolla dopo il primo anno prima di rinnovare. La EB-1C invece è permanente e, a differenza della EB-5, non prevede una green card condizionata dopo la quale la società verrebbe riesaminata. Per questo USCIS controlla prima.

1.1Registrata non significa operativa

Non conta la data di registrazione presso il Secretary of State, ma l'inizio dell'attività. Secondo la definizione di 8 CFR 204.5(j)(2), fare affari significa fornire beni o servizi in modo regolare, sistematico e continuativo. Un agente, un indirizzo postale o una sede registrata da soli non bastano. Una Corporation che esiste da due anni ma vende solo da otto mesi è ancora troppo giovane per la EB-1C.

Un'agevolazione aiuta molte controllate: i clienti non devono per forza essere terzi indipendenti. Secondo una decisione dell'organo d'appello di USCIS, richiamata dal Policy Manual, basta che la società USA fornisca beni o servizi in modo regolare, sistematico e continuativo a società collegate. Una controllata commerciale o di servizi che all'inizio lavora soprattutto per la capogruppo può quindi fare affari nel senso della norma, se lo fa in modo dimostrabile e continuativo.

In pratica: chi parte con un L-1 per una nuova sede può presentare la EB-1C solo quando la controllata ha un anno pieno di attività. Come si incastrano le due procedure lo spiega la guida Dall'L-1A alla green card EB-1C.

2Chi può presentare la petition: controllata sì, succursale no

La EB-1C non la richiedi tu. Sul modulo I-140 il richiedente è il datore di lavoro americano, che deve essere legato in un modo preciso alla società per cui hai lavorato all'estero: come stessa società, come capogruppo, controllata o consociata. USCIS verifica proprietà e controllo. Proprietà indica il diritto sui beni con pieno potere di controllo; controllo il diritto di decidere costituzione, gestione e operatività della società.

Per le strutture piccole contano tre punti che con l'L-1 funzionano diversamente:

• Niente succursale. Un ufficio USA della società estera che non è una società americana a sé può distaccare manager con l'L-1, ma non può presentare una petition EB-1C. Il richiedente deve essere un cittadino USA o una società USA, cioè una Corporation, una Partnership o un'altra persona giuridica di diritto americano.
• Niente ditta individuale. Una ditta individuale non esiste separata dal suo titolare. Se offre un posto al titolare, USCIS lo considera un'autopetizione non ammessa.
• La tua Corporation va bene. Una società con un solo socio o un solo dipendente resta comunque una persona giuridica autonoma e può presentare domanda per quel socio.

C'è poi un limite che gli investitori devono conoscere: chi ha solo un visto temporaneo, per esempio come investitore E-2, non può offrire a nessuno un posto permanente per la EB-1C. Deve essere la società USA, non il suo socio come persona. Se la controllata la devi ancora costituire, la forma abituale è la Corporation (Inc), perché libro soci, verbali e delibere documentano in modo pulito proprietà e controllo.

Chi punta su deleghe di voto anziché sulla maggioranza delle quote deve dimostrare che sono irrevocabili dal giorno della presentazione fino alla decisione. E il legame deve restare in piedi finché non diventi Permanent Resident. La tabella qui sotto mostra i casi più comuni.

3Personale: cosa vede USCIS con cinque dipendenti

La paura di molti titolari di piccole controllate è una: troppo poco personale. La legge la prende sul serio e al tempo stesso la ridimensiona. Secondo INA 101(a)(44)(C), se USCIS usa l'organico come fattore, deve tenere conto del fabbisogno ragionevole dell'organizzazione, in base al suo scopo e alla sua fase di sviluppo. Nessuno è manager solo perché guida tante persone, e nessuno smette di esserlo solo perché sono poche.

Il Policy Manual spiega cosa significa in concreto. La società USA deve operare su una scala che richieda una persona dedicata soprattutto a compiti direttivi. Si valutano tipo e dimensione dell'attività, struttura organizzativa e prodotto o servizio. Il fabbisogno di personale e struttura deve dimostrarlo il richiedente. D'altra parte, il funzionario non può usare come metro una propria idea, non documentata, di prassi aziendale abituale.

3.1Chi svolge il lavoro quotidiano

La domanda decisiva non è quante persone sono a libro paga, ma chi fa il lavoro di tutti i giorni. Per i dirigenti il Policy Manual dice: serve personale sufficiente, anche collaboratori esterni o altri, perché il dirigente possa dedicarsi soprattutto a dirigere. Un titolo come President o CEO da solo non rende nessuno un dirigente, nemmeno se da titolare passa parte del suo tempo a gestire.

Nemmeno un ufficio con una sola persona è escluso. Il Policy Manual però sottolinea quanto sia difficile dimostrarlo: chi è solo, di norma passa la maggior parte del tempo a fare il lavoro dell'attività stessa. Alla fine conta il quadro complessivo: attività, struttura, personale, i tuoi poteri, il lavoro degli altri e se ti solleva dai compiti operativi e amministrativi.

3.2Conta anche il gruppo dietro la controllata

Per le piccole controllate di grandi aziende c'è un punto importante, che il Policy Manual fonda su una decisione di principio dell'organo d'appello. In Matter of Z-A-, Inc. del 2016, relativa all'L-1A, si legge: per il personale va considerato il fabbisogno ragionevole dell'organizzazione nel suo insieme, comprese le società collegate. Chi negli USA lavora con due persone ma guida una funzione sostenuta da team nella casa madre può dimostrarlo. Come viene valutato il ruolo del function manager lo spiega la guida Manager, executive o function manager?

Anche qui valgono due limiti. Un supervisore di primo livello non è manager solo perché supervisiona, a meno che i collaboratori supervisionati siano professionisti con formazione adeguata. E livelli gerarchici artificiali o titoli gonfiati non servono. Tre dipendenti con i titoli di Director, Senior Manager e Head of Operations che vendono tutti non fanno di te un manager di manager.

4La job description che una piccola società può sostenere

Per le organizzazioni più piccole il funzionario può chiedere una descrizione dell'intera struttura direttiva e manageriale, con le job description di tutte le posizioni di responsabilità. In una controllata di cinque persone questo significa presto tutta la società. Meglio se la descrizione è già nella petition.

Il Policy Manual dice a cosa si guarda. I dettagli concreti sono un indizio importante. Chi si limita a ripetere o parafrasare il testo di legge non assolve il proprio onere della prova. Se svolgi anche compiti operativi o amministrativi, la descrizione deve mostrare quale parte del tuo lavoro è direttiva e quale no. Chi lavora prevalentemente in ruoli non direttivi non è, ai sensi di legge, né manager né executive.

Per una piccola filiale, in pratica, significa:

• Descrivere i compiti con le percentuali di tempo, in modo che siano coerenti con le dimensioni dell'azienda.
• Per ogni compito che non svolgi tu, indicare chi se ne occupa: dipendenti negli USA, collaboratori esterni, fornitori di servizi, il team della casa madre.
• Presentare un organigramma i cui livelli rispecchino il lavoro reale, con nomi, mansioni e stipendi.
• Documentare cosa fanno i livelli sotto di te: buste paga, contratti con fornitori, fatture, risultati del lavoro.

Una documentazione salariale in ordine è molto più che burocrazia. Buste paga e dichiarazioni per i dipendenti negli USA sono la prova che il personale esiste. Se non l'avete ancora impostata, il tassello giusto è il Payroll.

5Poter pagare lo stipendio: la verifica finanziaria

Ogni petition che presuppone un'offerta di lavoro deve dimostrare che il datore di lavoro americano è in grado di pagare lo stipendio offerto. Lo stabilisce l'8 CFR 204.5(g)(2). Questa capacità deve sussistere dalla Priority Date fino alla green card. Per l'EB-1C la Priority Date è il giorno in cui la petition completa e firmata, con la tariffa corretta, arriva a USCIS.

Come prova la norma indica annual report, dichiarazioni dei redditi federali o bilanci certificati. Solo con almeno 100 dipendenti USCIS può accontentarsi della dichiarazione di un responsabile finanziario. Una piccola filiale, quindi, presenta i numeri. Può aggiungere conti economici, estratti conto e documenti sul personale, e USCIS può richiederli.

Per una filiale giovane significa: il primo anno fiscale dovrebbe essere chiuso e dichiarato prima che arrivi la petition, oppure deve esserci un bilancio certificato. Una perdita nel primo anno non è automaticamente la fine, ma allora il resto della documentazione deve reggere. Per l'EB-1C le norme non fissano uno stipendio minimo. Deve comunque poter essere pagato e dovrebbe essere adeguato al ruolo descritto nella petition. Come registrare correttamente utili, costi e prestazioni infragruppo tra casa madre e filiale fa parte del piano fiscale.

6L'azienda nel tuo paese deve continuare a operare

L'EB-1C è la green card per i manager multinazionali. Multinazionale, secondo la definizione della norma, significa che la società, una sua affiliata o la sua filiale fa affari in due o più paesi, uno dei quali sono gli USA. Ne deriva una regola che sorprende soprattutto i titolari di piccole imprese.

Secondo il Policy Manual, il datore di lavoro americano e almeno un'organizzazione qualificante all'estero devono continuare a operare finché il visto di immigrazione non è rilasciato o lo status negli USA non è stato modificato. Se l'azienda all'estero cessa del tutto l'attività, per esempio perché chiude con tutte le società collegate o si trasferisce interamente negli USA, viene meno la base per l'EB-1C. Il legame tra le società deve esistere al momento della presentazione e restare fino alla decisione. Se l'azienda all'estero viene riorganizzata prima della presentazione, può subentrare una società successore, purché lo documenti.

7Aziende di famiglia: quando sono coinvolti dei parenti

Le piccole filiali spesso appartengono a famiglie. Per l'EB-1C non è un ostacolo, ma può voler dire un modulo in più. Per le green card basate sul lavoro, l'8 CFR 213a.2 richiede un affidavit of support sul modulo I-864 se un parente cittadino USA o residente permanente ha presentato la petition o detiene una partecipazione rilevante nella società richiedente. Rilevante significa, secondo l'8 CFR 213a.1, almeno il 5 per cento. Contano come parenti coniuge, genitori, figli e fratelli. I fratelli fanno scattare l'obbligo solo se sono cittadini USA.

Il parente deve allora dimostrare di poter garantire il mantenimento pari ad almeno il 125 per cento della soglia di povertà americana per il suo nucleo familiare. Se per esempio tuo fratello con cittadinanza USA detiene il 10 per cento della filiale americana, questa dichiarazione va messa in conto. Se nessun familiare con status USA ha quote, la questione non si pone.

8La sequenza per chi fonda una piccola filiale

Dalle regole nasce una sequenza tipica per gli imprenditori che costruiscono da sé una piccola filiale:

1. Costituire la società USA, come filiale o società sorella dell'azienda nel tuo paese, con una proprietà chiaramente documentata.
2. Trasferirti negli USA con il L-1A: per una nuova sede, con una prima approvazione di massimo un anno. Serve un anno di impiego come manager o executive presso l'azienda all'estero.
3. Sfruttare il primo anno per costruire un'attività reale e personale reale: clienti, fatturato, dipendenti o fornitori, payroll, dichiarazione dei redditi.
4. Rinnovare l'L-1A. La verifica dopo il primo anno è anche la prova generale per l'EB-1C.
5. Presentare l'I-140 non appena la filiale opera da un anno intero, i numeri reggono lo stipendio e la descrizione del ruolo è coerente con l'azienda.

Sulle tariffe una piccola azienda ha persino un vantaggio. Chi impiega al massimo 25 equivalenti a tempo pieno negli USA, società collegate incluse, paga con l'I-140 una Asylum Program Fee di 300 $ invece di 600 $. Tutte le tariffe sono nella guida ai costi dell'EB-1C. Se nella procedura emerge comunque la questione del personale, la guida EB-1C respinta o RFE mostra dove stanno i punti critici tipici.

In sintesi

• Una piccola società USA può sostenere l'EB-1C, una appena nata no: al momento della presentazione deve operare regolarmente da almeno un anno.
• La domanda la presenta una società USA autonoma con un legame qualificante con l'azienda all'estero. Una succursale o una ditta individuale non può farlo.
• USCIS non conta solo le teste: verifica se ci sono abbastanza persone per il lavoro corrente, in base al fabbisogno ragionevole e allo stadio di sviluppo dell'azienda.
• La società USA deve poter pagare il tuo stipendio dal giorno della presentazione, con prove come dichiarazione dei redditi, annual report o bilancio certificato.
• L'azienda nel tuo paese deve continuare a operare fino alla green card. Chi la trasferisce interamente negli USA perde la base.

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